Demanda por Restitución del Hijo

ACTOR:

DEMANDADO:

MATERIA: REINTEGRO DE HIJO

DOCUMENTACION ACOMPAÑADA: fotocopia dni de la actora y partida de nacimiento del menor xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx- Certificado de escolaridad.-

PROMUEVE DEMANDA POR REINTEGRO DE HIJO

Sr. Juez:

con domicilio en la calle de …… constituyendo domicilio procesal junto a la letrada que me patrocina Dra. ……, Abogada, T. VIII F. …. del C.A.L.M. Cuit Nº ……., domicilio electrónico ……………….. @ notificaciones.scba.gov en la calle ….. cas. …. de …., Partido de ……, a V.S. me presento y muy respetuosamente digo:

I. OBJETO:

Que vengo por la presente a iniciar formal acción judicial contra xxxxxxxxxxxxxxxx domiciliado en la calle xxxxxxxxxxxxxxxxxxx de la localidad Moreno, atento a haberse llevado al menor xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx sin el consentimiento de la dicente siendo este una persona de carácter violento, solicito a V.E. provea en forma urgente la restitución de la tenencia del menor. A tales fines solicito libre los oficios correspondientes en forma urgente.

II. HECHOS:

En principio el núcleo familiar en general se desarrollo en un marco de convivencia en el que reinaba la armonía, sin embargo y posteriormente la conducta del demandado fue agravándose de manera tal que nos separamos y formamos nuevos vínculos. El resulta ser una persona sumamente agresivo, teniendo varias denuncias por violencia de genero en las comisarías de la Mujer de …………… y la del ………. (año 2008 aproxidamamente)

En fecha …. de ………. de 20….. siendo alrededor de las 10.30 Hs. el Sr. xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx en virtud de un régimen de comunicación establecido verbalmente por acuerdo de ambos se acerco al domicilio de la actora retirando al menor de su domicilio, siendo que debía retornarlo el día lunes durante el dia para continuar con su escolaridad y rutina diaria.-

El mismo se estableció de esta manera, ya que el progenitor, por desinterés, no veía al niño desde hace mas de un año, tal fue el mismo que ni siquiera abono suma alguna en concepto de cuota alimentaria.-

Al llegar el día el menor se comunica con su abuela materna la Sra. xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx Informando que su padre se oponía a que este retornara al hogar donde tiene su centro de vida, que es, con su madre.-

Vanos e infructuosos han sido los intentos para que esta situación se revierta y la demandada comprenda que no sólo está violando la normativa vigente al respecto, sino que le está ocasionando un daño irreparable a la menor, atento a que el impedimento de contacto constituye además maltrato parental psicológico pues el progenitor presente es quien por medio de su proceder manipula el patrón conductual que condiciona la relación paterno – filial en forma negativa, lesionando y perjudicando el supremo interés de la menor.-

Note VS que ESTOY NECESITADA DE VER Y SABER COMO ESTA HIJO, TENERLO NUEVAMENTE CONMIGO, YA QUE NO SÉ QUE PUEDE ESTAR TRAMANDO EN SR. xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx Y SI CON EL CORRER DEL TIEMPO LO VOLVERÉ A VER.

Note V.S. que “La responsabilidad parental difiere del antiguo concepto de patria potestad, en el sentido que ya no se trata de la idea de los hijos como objeto de protección, sino como sujetos de derecho en desarrollo, inmersos en una realidad que se sustenta en el principio de democratización de la familia y de la concepción de los niños en calidad de sujetos plenos de derechos”, este se basa en el art. 5 de la CDN que alude en primer término a las responsabilidades de los padres y más aún en el ámbito nacional al art. 7 de la ley 26.061 que se refiere a la “responsabilidad familiar”; términos y conceptos que recoge el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación en plenitud.

“Si bien es cierto que esta decisión restitutiva tiene carácter cautelar, no resulta aconsejable que (el menor) sufra una modificación de su statu quo, por lo que la decisión debe se en protección del superior interés del menor. Es que en cuestiones como la de autos, el referido interés es el que debe prevalecer por sobre cualquier otro, debiendo ser respetado el statu quo adquirido a fin de no ocasionar un perjuicio mayor que podría configurarse al llevarse a cabo un cambio abrupto e injustificado en su cotidianeidad”

Resulta destacable que la cuestión de fondo se refiere al estado actual de un menor de edad, razón esta que hace emerger impolutas las normas vigentes sobre el tema, en particular su columna vertebral, me refiero a la Convención sobre los Derechos del Niño (arts. 75 Inc. 22 CN y 3.1 de la Este concepto a la vez se basa en el art. 5 de la CDN que alude en primer término a las “responsabilidades” de los padres y más aún en el 12 ámbito nacional al art. 7 de la ley 26.061 que se refiere a la “responsabilidad familiar”; términos y conceptos que recoge el CCCN en plenitud. Esta denominación se relaciona con la idea de contención y acompañamiento que los progenitores deben ejercer en interés de los hijos, teniendo como límite el principio de su autonomía progresiva. Se debe distinguir entre la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental; siendo que mientras que la titularidad refiere al conjunto de deberes y derechos que tienen en su carácter de representantes legales, el ejercicio se traduce en la puesta en práctica de aquellos.

En este camino, teniendo en cuenta el último aspecto reseñado, es que deberá valorarse el plexo probatorio a producirse en la causa a fin de tener por acreditados los hechos que fueran expuestos por la actora.-

III.- SOLICITO LA INMEDIATA RESTITUCIÓN DEL MENOR

La presente medida cautelar cumple los requisitos propios que hacen a su naturaleza: «fumus bonis iuris», «periculum in mora» e irreparabilidad de la situación de hecho existente.

En relación al requisito de «verosimilitud en el derecho», a efectos de tener por configurada en el presente la verosimilitud del derecho invocado, no debe olvidarse, asimismo, que este requisito esencial para la procedencia de la medida cautelar, se refiere a la posibilidad de que el derecho exista y no a una incontestable realidad, la cual solo se logrará al agotarse el trámite (cfr. Fenochietto-Arazi, Código Procesal comentado, t. 1, pág. 742).-

En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación, teniendo en cuenta la naturaleza de las medidas cautelares, señaló que no exigen a los magistrados el examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino solo de su verosimilitud, y que el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra cosa que atender a aquello que no exceda del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (Fallos: 306:2060).-

Es por ello que a los fines de resguardar la integridad psicofísica del menor y evitar perjuicios irreparables solicito a VS tenga a bien ordenar las medidas cautelares del caso para que la restitución del menor a su madre se realice de manera expeditiva.-

Conforme ha dicho la CSJN “cuando se trata de resguardar el interés superior del niño atañe a los Jueces buscar soluciones que se avengan con la urgencia y la naturaleza de las pretensiones, encauzar los trámites por vías expeditivas y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la frustración de derechos que cuentan con particular tutela constitucional”. (“Maldonado, Sergio A.” del 23.11.04 en JA Sup. 200-I.)

En el mismo sentido la doctrina ha expresado que: “El factor tiempo pues, se constituye en una nota de dramática importancia e insoslayable consideración en y para el proceso judicial, pues la función jurisdiccional no se agota en la simple, nominal y abstracta declaración del derecho, sino que en su efectivo reestablecimiento, teniendo en cuenta que una decisión inoportuna o tardía equivale , las más de las veces, a su inexistencia del mismo modo que una resolución oportuna pero de imposible cumplimiento resulta frustratoria de su reconocimiento”.

Por ello, si VS considera pertinente solicito se efectivice la medida ordenada en el espacio del Tribunal de familia, con la presencia del Equipo Técnico interdisciplinario (art.3 Ley 11.453). Para el caso de incumplimiento, se fije una severa multa por cada día de retardo en el cumplimiento, además del auxilio de la fuerza pública.-

IV. PRUEBA:

Como prueba hacia mi derecho ofrezco la siguiente:

1) CONFESIONAL: Se cite a absolver posiciones al Demandado a tenor del pliego que oportunamente se acompañara.

2) DOCUMENTAL: Se tenga presente la siguiente: fotocopia dni de la actora y partida de nacimiento del menor xxxxxxxxxxxxxxxxxxx – Certificado de escolaridad.-

3) INFORMATIVA: En caso de duda de la veracidad de la documental acompañada, se ordene librar los oficios pertinentes.

4) TESTIMONIAL: se cite a las siguientes personas que depondrán a tenor del interrogatorio que oportunamente se acompañara.-

a) xxxxxxxxxx, domiciliado en la calle xxxxxxxxxxxxxxxx de ………, partido de La Matanza.-

b) xxxxxxxxxxxxxxxxx, domiciliado en la calle xxxxxxxxxxxxxxxxx de …………., partido de La Matanza.-

c) xxxxxxxxxxxxxxxx, domiciliado en la calle xxxxxxxxxxxxxxxxx de …………, Partido de La Matanza.-

V. DERECHO:

Fundo el derecho que me asiste en las disposiciones del Art. 264 del Código Civil y concordantes, Ley 23515, Doctrina y Jurisprudencia aplicables al caso. Nótese que los derechos amenazados o vulnerados se hallan específicamente contemplados en la Constitución Nacional (art. 75 inc. 22) y en la Convención sobre los Derechos del Niño (arts 3.1; 3.2; 9.2; 9.3; 19 y 24, siguientes y concordantes).

Debemos partir de la base de que «el hombre es eje y centro de todo el sistema jurídico y en tanto fin en sí mismo -más allá de su naturaleza trascendente- su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carácter instrumental»(C.S.J.N., Fallos: 316:479; «Campodónico de Beviacqua», 24/10/2000).

Me parece oportuno compatibilizar las reglas del debido proceso con la instrumentación de medidas urgentes y con carácter provisorio asegurándose con ello los derechos de raigambre constitucional a contar con una familia (arts. 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 16, 17.1, 18, 20, 21, 24, 25, 28 y 31 y cc de la Convención de los Derechos del Niño; 75 inc. 22 CN.

Los derechos del niño tiene como principio fundamental la integración de la familia, la cual le brindará afecto y sustento para su mejor formación integral. El interés del niño debe prevalecer. Lo natural sería que éste se edifique en el seno de su familia biológica.

La ley de «Protección Integral de los derechos de las niñas, niños y adolescentes» tiene por objeto (la protección integral de los derechos reconocidos en el ordenamiento jurídico nacional y en los tratados internacionales en que la Nación sea parte» Estos derechos están asegurados por su máxima exigibilidad y sustentados en el principio del interés superior del niño. La omisión en la observancia de los deberes por los órganos del Estado habilita a «todo ciudadano» a interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a través de medidas expeditas y eficaces.

Las normas de la CDN son de aplicación obligatoria y por lo tanto, de orden público.

En este contexto donde la protección, integral de un menor impone el acatamiento de la normativa constitucional y aquella legislación supranacional con igual jerarquía (art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional), con absoluto predominio de orden público, el Juez tiene el deber inclusive de actuar de oficio. De no ser así, la declaración de institucionalización frutaría en caso de ser cierta la pretensión, su operatividad, no pudiendo – reitero – separarse una de la otra.

En especial, debe respetarse en el niño su condición de sujeto de derechos Y se consagra que los niños tienen prioridad en la exigibilidad de la protección jurídica cuando sus derechos colisionen con los intereses de los adultos… Es así que podemos afirmar que los Derechos Humanos del Hombre (sin distinción y en cuánto tales) nacen con él, y desde la concepción; y no es la ley la que los crea sino la que se limita única y exclusivamente a reconocerlos a los fines de lograr a través de su explicitación, la mejor protección de los mismos.

VI.- AUTORIZO

Autorizo para diligenciar, retirar cedulas y medios probatorios, notificarse del traslado de demanda, notificaciones, pericias y otros en general, los xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx y/o quienes ellos designen.-

VII. PETITORIO:

Por todo lo expuesto solicito a V.E.:

1) Me tenga por presentado, parte, y con el domicilio procesal constituido, fotocopia del DNI y la exposición civil pertinente.

2) Se concedan las autorizaciones solicitadas.

3) Se tenga presente la prueba ofrecida y oportunamente se la provea.

4) Se dicte sentencia ordenando la inmediata restitución del menor xxxxxxxxxxxxxxxxxxx a la Sra. xxxxxxxxxxxxxxx, con costas.-

Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA.

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